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如何应对发包人拖欠工程款问题?

发布日期:2011-12-30 作者:上海协力律师事务所 出处:上海协力律师事务所


【案情简介】

 原告:某建筑企业

 被告:某银行

  某建筑企业尘接某银行办公楼工程,合同约定180天完工,但最後实际工程为300天。竣工结算时,某银行以工程延期为由对建筑企业罚款100万元。建筑企业则以工程有追加变更为由抗辩,不同意扣款并诉至法院要求某银行支付全部工程款。最终,法院判决建筑企业应当赔偿某银行因工程延期竣工造成的损失80万元,理由是双方在合同中没有对工程量追加导致工期顺延的计算方式作出约定,即使没有追加,工程实际工期也远远超过合理工期,且建筑企业并未取得工期顺延的签证。

 

【诉讼风险】

  法院判决对某建筑企业极为不利。如果某建筑企业重视和同的签订工作,在专用条款中就工程量追加导致的工期顺延计算方式作出约定,可能就不会发生此类的事件了。因此,如何完善专用条款,对建筑企业而言是很重要的。

 

【律师评析】

 协力律师认为:

    1、完善施工合同条款

  有一些建筑企业法律意识较为淡薄,他们觉得反正现在的施工合同都是套用建设《建筑工程施工合同》示范本文,就没必要修改了,其实不然,示范文本通用条款虽然从各方面规定了发包人和承包人的一些权利义务,但仍有很多漏洞,需要在专用条款中约定。例如,对於工程变更追加造成工期顺延的具体计算方式,通用条款就没有规定。

    2、重视签证管理

  签证对建筑企业非常重要,特别是对於一些涉及到竣工结算、工程索赔的签证资料,建筑企业应特别重视。在前面那个案例当中,如果某建筑企业能够拿到业主工期顺延的签证,建筑企业就可以对抗业主提出的索赔,并避免最後的不利後果。可能还有些建筑企业觉得,工程量追加了是事实,就算没有签证,业主也要付款。其实不然《建筑工程施工合同》示范文本通用条款31﹒2条规定:“承包人在双方确定工程变更後14天内不向工程师提出变更工程价款报告时,视为该项变更不涉及合同价款的变更。”因此,即使业主确认了工程量追加,但如果建筑企业不及时提出变更工程款的报告,最後可能导致该工程款得不到认可。

   3、充分运用建设工程价款优先受偿权

  建筑企业要充分认识到金融危机及全球经济步入下行周期导致资金链断裂的业主会逐步增多,并具有隐蔽性、突发性的特点。因此,在这样的形势下,建筑企业应分类制定应收款策略,尤其是对竣工在六个月内的工程,务必及时行使工程款的优先受偿权,千万不要在优先受偿权过期作废後数千万甚至上亿的债权无法回收时,才后悔莫及。

   4、承包人可适时提起代位诉讼权

有些发包人往往以对外债权收不回来为由表示无力支付工程款,对此承包人可按照合同法的规定提起代位权诉讼。例如,某化工厂欠了建筑企业的应付工程款,而某公司又欠化工厂的到期货款未付,这时建筑企业就有可能提起代位权诉讼,直接起诉某公司要求其支付货款。

提起代位权诉讼的前提是:承包人与发包人已经办理了工程款结算手续,发包人确实应当支付工程款而未付。同时,发包人又不以诉讼方式或仲裁方式向其债务人主张其到期债权(专属於债务人自身的债权除外),导致承包人不能拿到工程款。

   5、在执行过程中申请对发包人的到期债权予以强制执行

如果承包人直接起诉发包人,判决胜诉後却发现发包人没有财产可供执行,但发包人对第三人有到期债权。这时,承包人可以向法院申请对该到期债权予以强制执行,要求第三人直接向承包人履行债务。但是,应当注意的是,第三人如果在收到法院协助履行通知後十五天内提出书面协议,则法院不能对其强制执行。这时承包人只能另行提起代位权诉讼,要求法院判决第三人向其履行债务。

   6、借力於专业的法律队伍,加强款项催收和风险控制

最後我们要建立一个专业团队,加强款项催收和风险的控制。建筑行业当然最好能避免诉讼,因为诉讼毕竟是不得已而为之的方法。但是该出手时就出手,很多情况下最后还是要通过打官司来解决。尤其在当前金融危机影响下,拖欠工程款的业主很可能瞬息间面临倒闭破产的风险,一旦被这种业主拖欠数以百万计的工程款项最终又血本无归的话,这将是难以承受的巨大的损失。